不正当竞争是指经营者以及其他有关市场参与者采取违反公平、诚实信用等公认的商业道德的手段去争取交易机会或者破坏他人的竞争优势，损害消费者和其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。

一、混淆行为的认定

混淆行为是指经营者在市场经营活动中，以种种不实手法对自己的商品或服务作虚假表示、说明或承诺，或不当利用他人的智力劳动成果推销自己的商品或服务，使用户或者消费者产生误解，扰乱市场秩序、损害同业竞争者的利益或者消费者利益的行为。只有具备以下特征的才构成混淆行为：

1．行为人是从事市场交易活动的经营者。

2．具有主观故意。混淆行为一般都是对质量好、知名度高、市场销售量大的商品进行仿冒，它的实质就是掠夺他人的经营优势，侵害他人长期形成的无形资产。因此，混淆行为是一种故意的不正当竞争行为。

3．具有特定性。由于混淆行为是对市场中经营优势的掠夺，因此，混淆行为总是发生在特定的具有市场优势的经营者身上及其特定的商品上。

4．具有误导性。混淆者都不希望以自己的真实身份从事市场交易活动，其从事混淆行为的目就是在于使交易对方对其提供的商品或服务产生混淆或误解，从而接受其商品或服务，以此获得竞争优势。

二、商业贿赂罪由谁做出认定？

商业贿赂是一种职权职务性利益交换行为，指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为，是贿赂的一种形式，但又不同于其他贿赂形式。商业贿赂罪，属于“破坏社会主义市场经济秩序罪”的罪名，是对“非国家工作人员受贿罪”以及“对非国家工作人员行贿罪”的通俗称谓。与国家工作人员触犯的受贿类案件相比，此类案件因为不牵涉侵犯国家工作人员职务行为的廉洁性，因此属于普通的刑事案件范畴，并不属于需要立案或者纪委监委调查的特殊案件范围。因此，原则上属于犯罪行为发生地的机关立案侦查，一般来说是由机关内设的经侦部门负责立案办理。

三、商业欺诈构成要件

1、主体方面

商业欺诈的主体是一般主体，即商业活动中的法人、其他经济组织和个人，只要从事了商业欺诈行为，均可成为商业欺诈行为的主体。

商业欺诈行为的主体既包括具备合法经营资格的主体，如公司、合伙企业、独资企业、个体工商户等；又包括未具备合法经营资格未经工商机关核准登记的主体，这又分两种情况。一种情况是应经工商机关核准登记，但未经工商机关登记便擅自从事经营活动的无照经营者；另一种情况是指无需工商机关核准登记便可从事经营活动的行政、事业单位，如行政机关出售、出售空闲办公场所中的商业欺诈行为，学校、医院、科研院所的商业欺诈行为。商业欺诈常见的违法主体有商贸行业、生活服务行业的单位和个人，比如商场、超市、美容院等等。

2、主观方面

商业欺诈在主观上表现为具有欺诈的故意，其动机一般是为了牟利。

所谓欺诈的故意，是指欺诈的一方明知自己告知对方的情况是虚假的且会使被欺诈人陷入错误认识，而希望或放任这种结果的发生。可见，欺诈方实际上是有恶意。欺诈的故意包括欺诈人有使自己或第三人因欺诈行为而获得财产上的利益或使相对人遭受损失的故意。欺诈故意的着眼点主要在于是否妨碍他人自由地作出意见表示，不论是否取得财产上的不法利益，都可以构成欺诈。欺诈方告知虚假情况，不论是否使自己或第三人牟利，不妨碍恶意的构成；但如果欺诈者意识到自己的欺诈行为会使自己或第三人牟利、使对方当事人遭受损害而故意为之，则可认为欺诈者具有较大的主观恶意性。

3、客观方面

商业欺诈的客观方面，指商业欺诈的主体在客观上实施了欺诈行为，欺诈方将其欺诈故意实施于外部的行为。在实践中大多表现为故意陈述虚伪事实或故意隐瞒事实情况使他人陷入错误的行为。

所谓故意陈述虚假情况，也就是指虚伪陈述，如将赝品说成真迹，将质量低劣的产品说成是优质产品。所谓故意隐瞒真实情况是指行为人有义务向他方如实告知某种真实的情况而故意不告知。

4、侵犯的客体

商业欺诈侵犯的客体是市场的公平竞争秩序以及其他经营者和消费者的合法权益。一方面，当事人在商业活动中采取了隐瞒事实或编造虚假事实等手段，违背了公平和诚实信用的原则，没有遵守公认的商业道德，从而在市场博弈中获得了更多的交易机会，破坏了市场的公平竞争秩序；另一方面，由于当事人的欺诈事实，使其他经营者和消费者的合法权益受到损害。