商家泉

　　离婚争议和诉讼中，房产分割一般说来时双方当事人最为关心的，离婚案件中，一般来说 ，贷款房取得房屋权属证书的时间可归纳为三种情形：(1)婚前一方办理贷款购买、签订协议、支付首付款，婚前取得房屋权属证书，夫妻婚后以共同财产进行部分贷款偿还;(2)婚前一方办理贷款购买、签订协议、支付首付款，婚后取得的房屋权属登记在其一人名下，夫妻婚后以共同财产进行部分贷款偿还;(3)婚前一方办理贷款购买、签订协议、支付首付款，夫妻以共同财产进行还贷，离婚诉讼期间尚未办理房屋权属证书。针对上述三种情况，目前处理起来存在较大争议，现就存在的问题作如下探讨。

　　一、尚未还清贷款的按揭房产能否分割

　　贷款购房的法律构成具备如下特点：(1)特定财产权利转移而占有不转移;(2)债权人在债务人不履行债务时确定地取得所有权，债务人则享有通过履行债务而回赎担保物的权利。

　　一般来讲，按揭人只要取得了房产的权属登记证书，就对按揭房产拥有了所有权，是否还清了银行按揭贷款与是否取得按揭房产的所有权并不等同。而在离婚诉讼中，真正的问题在于按揭房产的权属是否已经确定，而不是因取得房产权属而承担的债务是否已经完全清偿。在夫妻一方或双方已经取得按揭房产权属登记的情况下，没有理由该房产作为共同财产在夫妻之间进行分割。

　　故，在离婚诉讼中，对于已经取得权属登记的按揭房产，即使尚未还清银行按揭贷款，也不能将其认定为尚未取得所有权而不将其作为夫妻共同财产进行分割。一方按揭购房，其与银行之间形成的是以所购房产为担保的债权债务关系(如果婚后配偶一方参与共同还贷，则是以夫妻共同财产清偿夫妻一方的婚前个人债务，离婚时应由权属一方给予补偿)，不妨碍按揭房产的权属确定与分割。

　　二、贷款房产权属权属及取得时间的确定

　　目前有三种不同处理意见：

　　1、依照物权法第九条：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”这是在物权法中明确确立了的物权行为原则，亦即不动产物权变动只有经过登记才能发生效力。依此原则，房产所有权的取得时间应当是获得房产证的时间，若夫妻双方在房产证下达之前缔结婚姻，房产即为夫妻共同财产。

　　2、在考察购买房产的实际状况时，若在夫妻关系存续期间用共同财产还贷部分大于一方支付首付款的，房产就应认定为夫妻共同财产，但一方婚前单独支付的部分是其个人财产。

　　3、夫妻缔结婚姻后还贷的部分，不论是用一方的收入还贷，还是用双方的收入还贷，均应认定为夫妻的共有权益;不论房产证何时下达，均应认定房产为一方个人财产;如二人离婚，婚前购房一方只需返还与另一方夫妻关系存续期间归还按揭贷款的一半。

　　考察我国《物权法》第二十至第三十条，规定了不动产物权登记生效的若干例外，如规定因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。鉴于房屋产权登记仅仅只是不动产对外公示和取得担保该所有权归属的方法，不动产物权的登记时间不应影响不动产物权业已确定的归属。在婚前一方签定购房合同，也办理了相应的按揭手续情形下，该买卖合同的双方主体业已明确，对售房人享有请求交付房屋、办理产权过户的权利也已经明确。故此，在夫妻之间，一方婚前按揭贷款的房产应当以办理按揭手续而非以房产权属登记的取得作为所有权取得的判断时点，这应作为《物权法》登记生效主义的相关规定在适用上的又一个例外。只要夫妻一方在婚前按揭购房，且房产权属登记在该方名下的，无论该方的权属登记系在婚前取得还是在婚后取得，都应认定房产系该方的婚前个人财产。

　　故此，婚前以一方名义签订房屋买卖合同、支付首付款并签订按揭贷款合同的房屋，因为房屋买卖合同的买卖人是夫妻一方，合同义务是由该方在婚前开始履行的，所以，合同权利应当由该方享有，并继续履行合同义务，房屋系该方的婚前个人财产。购房所负的按揭贷款债务，是形成于婚前，应当认定为购房一方的婚前个人债务。婚后双方共同支付的按揭贷款金额，实际上是以夫妻共同财产偿还一方的婚前所负的个人按揭贷款债务

　　三、贷款房产婚后增值部分如何处理

　　根据婚姻法及其解释，夫妻共同财产包括：1、工资、奖金;2、生产、经营的收益;3、知识产权的收益;4、继承或赠与所得财产;5、其他应当归共同所有的财产。《关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)》第11条规定，婚姻关系存续期间，一方以个人财产投资所得的收益，属于婚姻法17条规定的“其他应当归共同所有的财产”。而婚前购买用于居住的商品房，不是用来投资做任何商业或赢利用途，房屋的增值应属于自然增值，就当然不属于以个人财产投资取得的收益，因此，房屋增值部分并不属于夫妻共同所有的财产

　　同时，房产的价值受市场因素影响，既可能增值，又可能贬值。在增值的情形下，如非权属一方有权分享增值，则在房产贬值时，是否也要分担贬值损失?面对判决做出之后房屋贬值，能否允许一方另行起诉主张权益?现实中显然是不允许。故此，仅享受增值带来的权益，不承担贬值带来的损失，是不符合立法本意及公平合理原则的。

　　对此，美国有些州认为，因通货膨胀或其他不是因当事人的主观努力而是因市场价值的变化而产生的增值，为被动增值，认定为个人财产。

　　但虽然房屋增值不能作为夫妻共同财产分割，考虑到双方婚后以夫妻共同财产偿还一方的婚前所负的个人按揭贷款债务，另一方对该房屋的保值、增值有一定贡献(免于因不能按期交纳按揭款而被按揭权利人即银行行使抵押权的风险和要求滞纳金的风险)，房屋权属一方应就婚姻关系存续期间的房屋增值部分对另一方进行适当补偿。

　　四、总结

　　据上论结，尚未还清贷款的双方购买按揭房产可以分割。而按照特别法优于普通法原则，物权法与婚姻法非为上位法与下违法关系，有矛盾的，应遵循婚姻法相关规定。故婚前以一方名义签订房屋买卖合同、支付首付款并签订按揭贷款合同的房屋，无论房产证下发时间是婚前还是婚后，均应为一人婚前财产，只能分割婚后双方共同还贷部分。又房屋增值系自然增值，不属于夫妻共同财产共同财产范畴，故不宜进行分割，但确应根据另一方所作贡献，予以适当补偿。

非婚生子女法律保护案例分析

　　【案情简介】

　　张某与陆某是男女关系，未婚同居，感情较好，双方一直没有子女。 2008年初张某在同学聚会时巧遇自己的初恋情人宋某，旧情复燃之下，双方发生了性行为。事后张某自觉对不起自己的丈夫，便告诉宋某，不希望因为自己的原因导致关系破裂，也不希望对宋某的家庭关系有不良影响，双方仍然还是普通朋友，此后双方的关系渐渐疏远。不久，张某发现自己怀孕，经推算日期，这个孩子应该是宋某的，但张某没有告诉宋某。陆某一家人得知张某怀孕，都欣喜异常，对张某也是关怀备至。2008年10月，张某生下一子，此后生活渐趋平静。2009年以后，由于对父母的赡养问题和其他生活琐事，二人经常发生争执，一次激烈争吵时，陆某动手打了张某，张某一时气愤，说出了孩子不是陆某亲骨肉的事实，在陆某的追问之下，张某说出了事情的。陆某决定与张某分手，双方很快达成了协议，协议中约定孩子由张某抚养，陆某不承担抚养费，2009年1月，双方正式分手。张某单独抚养孩子，负担很重，于是找到宋某，要求宋某支付孩子的抚养费，起初宋某不承认孩子是他的，后虽然承认与孩子的血缘关系，但拒绝支付抚养费。2009年3月，张某作为孩子的法定代理人，向人民提起诉讼，要求宋某承担抚养义务，支付抚养费。

　　【主要法律问题】

　　生父对非婚生子女有无抚养义务?是否应当认领非婚生子女?

　　【参考处理意见】

　　某县经审理认为：因张某与宋某承认与孩子的血缘关系，该子女是双方的非婚生子女。根据我国《婚姻法》第25条之规定，判决宋某每月支付人民币600元，作为该非婚生子女的抚养费，直至该子女成年为止。

　　【法理、法律分析】

　　本案涉及到非婚生子女的认领问题。所谓非婚生子女的认领是指生父对非婚生子女承认并履行扶养义务的行为。

我国《婚姻法》中没有规定非婚生子女的认领制度，也没有关于自愿认领或强制认领的相关规定，但根据相关司法实践及最高人民的有关司法解释的规定，生父与非婚生子女之间形成的血缘关系不因婚姻关系而发生改变，对有血缘关系的非婚生子女，生父应当承担抚养责任，至于是否认领，需要看双方的实际情况及生母是否愿意和有能力抚养而定。本案在确认该子女与宋某的血缘关系的基础上，如果生母愿意抚养，则应判决该非婚生子女随母共同生活，但生父应当承担一定的抚养费;如果生父愿意抚养该子女，也可判决由生父抚养，生母承担一定的抚养费;如双方均不愿抚养该子女，则应根据实际情况确定由谁抚养，不排除依法做出由宋某承担抚养教育该非婚生子，该婚生子与生父共同生活，由生母支付必要的抚养费的判决。

影响婚姻寿命的“基因”是“夫妻感情”

　　王礼仁

　　2001年修正后的婚姻法第32条，在坚持夫妻感情破裂为主要离婚原因的同时，兼顾非感情因素引起的离婚原因。从而形成了以夫妻感情破裂(主观原因)为主，以非感情因素(客观原因)为补充的多元离婚标准，使离婚标准更加全面准确，更加符合婚姻的实际情况 。

　　自20世纪90年代中后期以来，“夫妻感情破裂”能否成为离婚的标准，在民法理论上，一直存在争议。不少法学专家建议将婚姻法中的离婚条件由“夫妻感情破裂”改为“婚姻破裂”。这种观点未被2001年修订婚姻法所采纳。2001年修订后的婚姻法第32条，保留了“夫妻感情确已破裂”的离婚标准，并从立法技术上较好地解决了因夫妻感情破裂引起的离婚与非感情因素引起的离婚两者之间的互补关系。这是修订后婚姻立法上的一个亮点，也是修正后婚姻立法上的一个真正进步。

　　然而，值得注意的是，对于要求将“感情破裂”修改为“婚姻破裂”的主张，虽然未被2001年修订婚姻法所采纳，但这种观点或思潮，并没有因此而偃旗息鼓，反而呼声越来越高。目前，在理论界，多数学者主张将“感情破裂”修改为“婚姻破裂”。

　　我们不主张将“感情破裂”修改为“婚姻破裂”，理由之一是：不是婚姻决定婚姻，而是夫妻感情决定婚姻。

　　婚姻关系或夫妻关系是一种静态的法律关系，只存在解除或消灭问题，不存在好与坏或破裂与不破裂问题。至少在同一个婚姻制度下，婚姻关系都是一样的，没有好坏之别。通常所说的婚姻关系好与坏，恰恰正是夫妻感情好与坏的代名词。同样，通常所说的婚姻关系破裂，也是夫妻感情破裂的代名词。婚姻关系或夫妻关系的内容是法定的，婚姻关系或夫妻关系的产生和消灭也是法定的，非经法定程序是不可能发生变化的。而夫妻感情则不同，它是一种人之情感，是人与人之间的一种动态关系，始终处于发展、变化之中。这种发展、变化，既能够使婚姻双方关系稳固、持久，也可以使婚姻双方关系恶化、失去了存续的基石。当夫妻感情荡然无存，恩断义绝，双方不堪同居时，婚姻关系或夫妻关系的存在，就只是一个外壳。在这种情况，就应当解除婚姻关系或夫妻关系。由此可见，左右婚姻或夫妻关系的不是婚姻关系或夫妻关系本身，而是夫妻感情。只有“夫妻感情”才是影响婚姻寿命的真正“基因”。因而，将夫妻感情破裂作为离婚的条件，比婚姻破裂作为离婚的条件，更符合婚姻的本质和婚姻的特点。下载本文