一致行动人是指具有关联关系的一致行动人和非关联关系的一致行动人通过协议、其他安排在证券交易和股东投票权行使过程中采取共同行动的人。根据《上市公司收购管理办法》，一致行动人是指通过协议、合作、关联方关系等合法途径扩大其对一个上市公司股份的控制比例,或者巩固其对上市公司的控制地位,在行使上市公司表决权时采取相同意思表示的两个以上的自然人、法人或者其他组织。一致行动人制度在上市公司中常常被用作调节公司控制权的变通做法，在未披露的非上市公司运作中也存在大量使用一致行动协议来作为公司治理有效途径。虽然法律法规对非上市公司的一致行动人没有定义，但这不妨碍非上市公司股东之间通过自行约定的方式进行界定。本文主要从一致行动协议的注意要点展开一致行动协议实务运用之探讨。

1、一致行动期限

一致行动往往约定履行期限，期限届满，如无其他补充约定，一致行动解除。关于一致行动期限，在实践中往往有的企业股东签署了长达数年的一致行动协议，这样的做法：第一，在公司实际情况发生变化时，使得股东的选择空间被压缩；第二，在股东间关系发生恶化的情况下可能存在忽视小股东诉求、损害小股东利益的情形；第三，部分股东长期不参与公司事务，容易产生用脚投票的心理。因此我们认为对于一致行动期限应根据公司情况或股东情况作出合理期限的约定，在期限届满后可以通过补充协议的方式延长合作期限，而不宜盲目设置长期的一致行动协议。

期限届满，如无其他补充约定，建议采取签署《一致行动协议解除协议》的方式对解除一致行动予以明确约定。《一致行动协议解除协议》内容主要包括：各方均同意不再续签《一致行动协议》，并于解除协议签订之日起，解除各方于先前签署的《一致行动协议》，《一致行动协议》项下的一致行动关系及各项权利义务自《一致行动协议之解除协议》上述各方均签字后立即终止。

2、如何进行利益平衡

有人认为，一致行动协议的主导方，往往利用其大股东的优势地位，侵吞纳入一致行动范围的其他股东的投票权，是对其他股东固有权益的侵蚀。不可否认，一致行动制度的确会存在削弱小股东投票权的风险，但我们认为可以在协议中加入利益平衡机制以保障小股东权益，最终形成有效的一致行动。

在小股东的角度上，可以这样设计协议条款：小股东可以在协议中将投票权让渡出来，以其一定范围的投票权与主导方进行交易，换取其他权益，例如股东以投票权换取比起出资比例更高的股权比例，享有更多的所谓“干股”权益。这种方式可以适用公司对其高管或核心员工进行股权激励时，大股东与激励对象签订的一致行动协议，激励对象让渡投票权可以享有更为低廉的激励权益行权价格。

3、矛盾解决机制

公司股东签署一致行动协议相当于在公司股东会之外又建立了一个由协议保障的”小股东会“。每次在股东会表决或者协议约定事项进行时，有关各方可以在”小股东会“里面先讨论出一个结果作为各方对外的唯一结果，然后再在股东会里表决或者决定事项是否进行。

但在一致行动人之间发生矛盾，无法形成合意时，如何保证最终形成对外的唯一结果，就需要在协议中约定明确的矛盾解决机制。

一致行动协议矛盾解决机制可参照以下两种解决思路：

方案一：若各方内部无法达成一致意见，各方应按照某一方的意向进行表决；

方案二：协议约定：占所有自然人股东所持股份总数50%以上的股东意见为统一表决意见，如不能形成50%以上的统一意见，则股东意见中支持比例最高的表决意见为统一表决意见。

方案一是实务中一致行动协议运用较为广泛的做法，这种做法的好处在于十分简单明确，但也存在损害其他一致行动人利益的嫌疑。因此我们更倾向于方案二，并且在实施方案二的过程中也需要做到留痕，制作书面的会议记录、表决记录等。

4、违约责任

一致行动协议可以按照一般协议的违约责任设置违约金，违约金约定需明确，赔偿损失的计算应具备可操作性，甚至根据不同票决事项设定不同的违约金和赔偿损失标准。

一致行动协议可以约定其他的违约责任，例如协议中可约定：如果任何一方违反其作出的前述承诺（任何一条），必须按照其他守约方的要求将其全部的权利与义务转让给其他守约方中的一方、两方或多方，其他守约方也可共同要求将其全部的权利与义务转让给指定的第三方。

5、其他

（1）一致行动人协议的缔约股东进行股权转让时，如何保证一致行动人协议的效力及于受让人？

我们认为解决这一问题可以从两个方面进行考虑：第一，可以在协议中约定拟转让股东应优先将股权转让给其他的一致行动人；第二，在协议中约定：各方承诺，如其将所持有的公司的全部或部分股权对外转让，则该等转让需以受让方同意承继本协议项下的义务并代替出让方重新签署本协议作为股权转让的生效条件之一。

（2）当参与方违反约定在股东会或股东大会上作出与主导方相反的投票时，是否可以不按其投票意愿而直接根据一致行动协议计算投票票数呢？

江西省高级人民（2017）赣民申367号张国庆、周正康公司决议撤销纠纷一案，对违反一致行动协议的股东投票直接计为相反票的股东会决议效力进行了肯定。华电公司与张国庆签订《股份认购协议》和《期权授予协议》，两份协议约定：华电公司向张国庆定向增发股权，在公司股份上市交易前，张国庆承诺其所持之华电公司股份的投票与胡达保持一致。胡达作为华电公司的法定代表人在两份协议上签字，并加盖了华电公司公章。华电公司董事会召集主持2015年度第四次股东大会，就华电公司进行增资扩股的议案等事项进行投票表决，胡达对股东大会的各项议案均投同意票，虽然张国庆投的是反对票，但华电公司根据《股份认购协议》和《期权授予协议》，将张国庆所投票计为同意票。张国庆请求撤销股东会决议没有得到的支持，理由为：该一致行动人协议是当事人真实意思表示，不违反法律法规禁止性规定，经董事会决议通过，未损害华电公司及其他股东合法权益，内容合法有效，且当事人已经实际履行了协议，张国庆应当受协议条款约束。

该案中华电公司之所以可以违反张国庆投票意愿而直接依据一致行动协议计算投票票数，是因为该案中的一致行动人决议加盖了华电公司公章并经董事会决议通过。该案也为如何将一致行动人协议效力扩大到全体股东提供了很好的借鉴。如协议可约定：协议方承诺，如其作出与一致行动主导方相反的票决，保证其同意在约定的一定条件下由公司直接按主导方意见计算票数，并且该等协议和承诺应向所有股东披露和澄清。

一致行动协议作为一个较为专业性的法律文本，可根据公司与股东的需要进行协议内容的设计。甚至在实践中可以考虑将一致行动协议与委托投票结合起来，这样就不容易出现上诉案件中华电公司华电公司的囧境。本文从实际运用的角度对一致行动协议注意事项进行了粗略探讨，在公司进行此类操作时还是建议聘请专业律师对协议进行起草并审查。下载本文