作者：陈爽

来源：《中国经贸导刊》2012年第35期

        摘要：用知识产权保护传统文化存在着很多制度上的障碍，但是对于一个传统文化资源极其丰富的大国，我们没有理由跟随发达国家的意愿，否认用知识产权来保护我们的传统文化，而是必须采取措施，不断完善相关的法律和制度，用知识产权保护好我们几千年传承下来的宝贵资源，这是全面推动社会主义文化大发展大繁荣的必然选择。

        关键词：传统文化 知识产权保护 建立与完善

        传统文化是指某一特定的民族或特定区域的人群世代相传，反映该民族或该区域人群的历史渊源、生活习俗、心理特征及所赖以生存的自然环境、群体特征、宗教信仰等诸多内容的文化艺术表现形式的总和。“中华民族拥有丰富而宝贵的传统文化资源及品牌，它们承载的是一种地域文化的精神财富，凝聚了中国精神和中国风格，是区域族群在客观认识、反映自身文化进程的基础上持续分析、总结经验并不断走向进步的基础，是国家或地区文明及其综合实力的重要体现”。保护传统文化的方法和途径有很多，而知识产权保护是其中最重要、最有效，也是力度最大的一种保护方法。

        一、知识产权保护与传统文化

        知识产权通常是指“权利人对其所创作的智力劳动成果所享有的专有权利”，知识产权所保护的客体一般具有以下几个特点：非物质性、法定性、地域性、时间性和专有性。一般是经过创造性劳动和投资所获得，具有标志性，具有原创性、表达性。知识产权通常包括文学、艺术和科学著作或作品；表演艺术家的演出、唱片或录音片或广播；人类经过努力在各个领域的发明；科学发现；工业品外观设计；商标、服务标志和商号名称及标识以及所有其他在工业、科学、文学或艺术领域中的智能活动产生的产权。

        中国的民族民间传统文化资源极其丰富，以儒家为内核，还有道教、佛教等文化形态。民族民间传统文化主要包括民间文学艺术、民间民俗及传统工艺三类，如诗、词、曲、赋、民族音乐、国画、书法、古文、传统戏剧、曲艺、对联、皮影戏、灯谜等等，博大精深，数不胜数。

        随着社会经济的不断发展，知识产权的客体范围在逐步扩大，一些本不符合知识产权客体要求的内容，也被纳入知识产权的保护范围，受到了知识产权的保护。为更好地弘扬和传承传统文化，理应将传统文化纳入知识产权的保护范围，只是传统文化有着不同于传统知识产权保护客体的特征，决定了对其进行知识产权保护，确实存在许多问题。

        二、传统文化知识产权保护存在的主要问题

        我国传统文化的保护存在着许多问题，如过度商业化地滥用民族民间传统文化；传统技能或民间艺术面临着年久失传的危险；一些独特的民族语言、文字和习俗正在消亡；一些民族民间传统文化的代表物和资料难以得到保护等等，传统文化面临着快速流失、甚至消亡的危险。同时，发达国家可以任意获取某些传统文化，以盈利为目的，对其进行开发使用，并通过知识产权获得保护，而传统文化的真正所有者却得不到任何保护，甚至要被迫付出昂贵的使用费。民间故事“花木兰”被美国改编制作了电影、“端午节”被韩国一公司仅用280元人民币抢注了网络域名，种种此类让人痛心的案例，让我们不得不重新审视我们对传统文化的知识产权保护问题。

        （一）只有少数国家承认用知识产权保护传统文化

        突尼斯是世界上第一个用知识产权法保护传统文化的国家。此后，大批的发展中国家通过版权法来保护本国的传统文化。2000 年， 为了进一步加强对传统文化的知识产权保护工作，WIPO 成立了“知识产权与遗传资源、传统知识和民间文学艺术间委员会”。

        但民族民间传统文化通常被视为公有领域的信息，是否应给予传统文化以知识产权方面的保护，是国际社会普遍关注的热点问题。目前世界上的大多数发达国家都不承认对民族民间传统文化进行知识产权保护。理由是“公有领域内的一切成果包括传统知识是属于全人类共同所有的财富，人人皆可自由利用。”

        （二）制度上的障碍

        知识产权的保护规则多数都是由发达国家制定的，是发达国家之间利益分配的产物与结果。中国作为一个发展中国家，无论我们如何按照入世的承诺，修改和制定知识产权方面的法律法规，始终赶不上发达国家制定的标准。为了自身利益的需要，我们必须通过可能的方式和途径，在进一步完善我国相关法律法规的基础上，积极呼吁和参与国际上传统文化知识产权规则的制定，在国际舞台上争取主动。

        三、建立与完善传统文化知识产权保护制度的建议

        尽管用知识产权保护传统文化存在着很多障碍，但是对于一个传统文化资源极其丰富的大国，我们没有理由跟随发达国家的意愿，否认用知识产权来保护我们的传统文化，而必须采取措施，不断完善相关的法律和制度。用知识产权保护好我们几千年传承下来的宝贵资源。继承、发扬和保护传统文化，是我们义不容辞的责任，更是全面推动社会主义文化大发展大繁荣的必然选择。

        （一）制定相关的法律制度

        为真正实现保护传统文化，应该采用知识产权特别立法的方式，把对传统文化的知识产权保护纳入法制的轨道。我们没有任何理由质疑知识产权对传统文化的保护，当务之急是必须制定和完善相关的法律法规，弥补法律和制度上的漏洞。有关部门应对此加强研究、尽快立法。

        （二）全面落实《国家知识产权战略纲要》的要求

        《国家知识产权战略纲要》中明确提出要建立健全传统知识保护制度，扶持传统知识的整理和传承，促进传统知识的发展，完善遗传资源保护、开发和利用，加强民间文艺的保护，促进民间文艺发展，深入发掘民间文艺作品等等，充分说明尽管用知识产权保护传统文化存在制度上的缺陷，但是我们已经在实际工作中承认了这种做法，并正在不断努力加大保护力度。各部门要按照纲要的要求，认真落实对传统文化的知识产权保护工作。

        （三）加强行政保护

        在法律制度不健全的情况下，用行政手段把传统文化知识产权保护工作落到实处十分重要。例如对传统文化作品的搜集、整理、研究、存档等工作，申请知识产权保护等工作，以及相应的财政和行政措施等等。

        （四）合理确定保护对象

        传统文化是一种反映“民族特质和风貌的民族文化，是民族历史上各种思想文化、观念形态的总体表征”，并不是所有的民族民间传统文化都适用知识产权法的保护。《关于保护民间文学艺术表现形式、防止不正当利用及其他损害性行为的国内法示范条款》中就有相关的规定。不受私权机制保护的民间文学范围可包括： 世俗礼仪、宗教信仰、起居饮食等习惯行为本身；宗教礼拜的地点、祭祀物品；超自然现象；历法等，这是联合国教科文组织和世界知识产权组织在传统文化应该受知识产权保护和合理确定知识产权保护范围的一个具体意见。我们亦应制定相应的具体规定，合理确定知识产权对传统文化的保护范围。

        （五） 权利保护期限不应该受到

        传统的知识产权保护是有一定期限的，比如对专利、商标、著作权等等的保护期限，法律均有明确的规定。而传统文化不同于传统的知识产权保护客体，它世代相传，不论在过去、现在和将来，将永久受到法律的保护，所以对权利的保护期限应该没有任何。笔者反对有学者提出的对传统文化进行有期限的知识产权保护的观点。

        （六）权利保护内容应有特别规定

        以营利为目的使用传统文化的，必须注明出处并缴纳相应的使用费，可以像有人建议的那样，将收取的使用费以基金的形式留存，用作保护和发展传统文化知识产权的专项经费。

        （七）充分发挥地方在传统文化知识产权方面的重要作用

        作为地方传统文化知识权利主体的地方，应积极发挥作用，主动承担保护传统文化的责任。对于不积极履行保护职能的，使传统文化知识遭遇毁灭的行为，应该追究主要责任人的行政甚至刑事责任；对传统文化遭遇侵权行为的，地方必须行使享有的权利，使其停止侵权行为并赔偿损失，如果无法解决，亦可通过诉讼解决侵权行为，采取多种措施，使传统文化享受全方位的保护。

        参考文献：

        ①戴琳. 民族民间传统文化的知识产权保护[J].云南大学学报法学版，2011（9）

        ②孙晓. 我国民间传统文化的知识产权保护论[J].中国商界（下半月） ，2010（11）

        ③陈彦均. 民族民间传统文化的知识产权保护初探[J].内蒙古电大学刊，2010（3）

        ④贺敏. 论传统文化的知识产权保护[J]. 湖北函授大学学报， 2011（7）

        ⑤王焯. 传统文化品牌区域产业化解析与建构——以辽宁为例[J].中国商贸，2012（25）

        〔本文系辽宁社会科学院2012年度立项课题“全球化背景下的传统文化知识产权保护问题研究”阶段性成果〕

        （陈爽，1969年生，辽宁铁岭人，辽宁社会科学院法学研究所所长、研究员。研究方向：知识产权法学）下载本文