2009年冬考

请保持卷面整洁，答题字迹工整。

一、判断题（共5小题，每小题 2分，共 10分，正确的打“√”，错误的打“×”。）

1．法学的产生以近代法治的出现为条件。                           （×）

2．按照法的历史传统、法的结构和法律渊源的差别，当今世界的法律制度可以分为欧洲的法系和英美的普通法系。                                   （√）

3．任何机关、团体和个人不得以任何形式干预司法活动。             （√）                                          

4．一个法律规则只能由一个规范性法律文件的一条法律条文来表达。   （×）                    

5．法的制定是国家机关在法定的职权范围内依照法定的程序进行的活动。（√）                     

二、不定项选择题（共5小题，每小题3分，共15分）

在每小题列出的四个备选项中有数量上不确定的选项是符合题目要求的。

1. 下列有关法的特性的表述，哪些是错误的？（ B ）

A. 法是有公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范

B. 就性质而言，法律和道德等其他社会规范的性质是完全相同的

C. 法是以权利义务为内容的社会规范

D. 法律是以国家强制力为后盾、通过法律程序保证实现的社会规范

2. 某林区村民小林为盖房欲去山上伐几棵国有林木。父亲对儿子说，未经许可去伐国有林木属乱砍乱伐，是违反《森林法》的。于是小林依从了父亲的劝导，该事例说明法的哪些功能？（ AB  ）

A.指引功能     B.评价功能    C.教育功能        D.强制功能

3. 有关法律原则说法正确的有（ ABC ）

A.所有法律原则都具有指导性  B.有的法律原则具有任意性

C.有的法律原则具有强制性    D.所有法律原则都具有严密的逻辑结构。

4. 下列有关法律关系的表述，正确的有：（ ABC ）

A.法律关系是人们有意识、有目的建立的社会关系   B.法律关系是一种事实社会关系

C.法律关系形成的前提有法律规范和法律事实    D.法律关系是在法律适用过程中产生的

5. 下列关于法治和法制的表述中，哪些是不适当的？（ ABC ）

A.法治要求法律全面地、全方位地介入社会生活，这意味着法律取代了其他社会调整手段

B.法治与法制的根本区别在于社会对法律的重视程度不同

C.实现了法制，就不会出现牺牲个案实体正义的情况

D.法治的核心是权利保障和权力制约

三、名词解释（共5小题，每题4分，共20分）

1、立法，又称为法律创制，是指有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构，它既包括和地方关于法的创制权限的划分制度和结构，也包括国家机关之间及地方各国家机关之间关于法的创制权的划分制度和结构。法律创制解决的是如何分配国家立法权的问题。

2、法的溯及力是指新法对它生效前所发生的事件和行为可否加以适用的效力。

3、法律事实是由法律规定的，能够引起法律关系形成、变更或消灭的各种客观情况的总称。

4、法律推理是指以法律与事实两个已知的判断为前提运用科学的方法和规则为法律适用结论提供正当理由的一种逻辑思维活动。

5、所谓过错责任，是指以存在主观过错为必要条件的法律责任，换言之，即承担责任以其行为有主观过错为前提的一种责任。

四、简答题（共5小题，每小题8分，共40分）

1. 法律规范有哪些局限性？

（1）、法律规范无法穷尽一切可能发生或存在的社会现象，会存在遗漏。（1分） （2）、法律规范有僵化的潜在势力。 （1分） （3）、语言的拙劣性。（2分）  (4）、法律规范有许多自由裁量的余地，给适用带来标准难以统一的问题。（2分） （5）、法律规范是抽象的、一般的，适用时总要经过法律推理，而这种推理过程及其复杂，因而也暴露了法律规范的弱点。（2分）

2. 简述司法权与行政权的区别。

(1)、行政权在运行时具有主动性，而司法权则具有被动性。

(2)、行政权在它面临的各种社会矛盾面前，其态度具有鲜明的倾向性，而司法权则具有中立性。

(3)、行政权更注重权力结果的实质性，但司法权更注重权力过程的形式性。

(4)、行政权在发展与变化的社会情势中具有应变性，司法权则具有稳定性。

(5)、行政权具有可转授性，司法权则具有专属性。

(6)、行政权主体职业的非法律性，司法主体职业的法律性。

(7)、行政权效力的非终极性且价值取向具有效率优先性，司法权效力的终极性且价值取向具有公平优先性。

(8)、行政权运行方式的非交涉性且管理关系存在官僚层级式的服从性，司法权运行方式的交涉性且管理关系上则是非服从性的权力。

3. 请列举四种最主要的法律解释方法，并对它们作一简要说明。

语释或文字解释或者语法解释或者文理解释。论理解释或者体系解释或者逻辑解释、历史解释或者立法者原意解释。目的解释、类推解释、当然解释、扩张解释、限缩解释、社会学解释、比较法解释、合宪性解释等。

（从中选四种并有简要解释即可，每个解释2 分）

4. 法治国家的形式标志是什么？

第一，完备的法律体系；第二，严格的行政执法制度和公正的司法制度；第三，正当法律程序的设定和执行；第四，法律职业共同体的形成。

5. 法律职业思维有哪些特点？

（1）通过程序进行思考（1分）。（2）遵循向过去看的习惯，表现得较为稳妥，甚至保守（1分）。（3）注重缜密的逻辑，谨慎地对待情感因素（2分）。（4）法律思维追求程序中的“真”，不同于科学中的求“真”（2分）。（5）判断结论总是非此即彼，不同于政治思维的“权衡”特点    （2分）

五、论述题（请从下列2小题中任选一小题来回答，请标清题号，每小题15分，共15分）

1. 试述正当程序特征与要素。

（没有固定答案。但以下要点是得到10分基本分所必要答到的）

（一）、正当程序的特征

 1、角色分化。2、有意识的阻隔。3、直观的公正。4、意见交涉。

概而言之，正当程序是一种为了恣意，通过角色分派而进行的、具有高度职业自治的理性选择的活动过程。

（二）、正当程序的要素

 1、对立面。2、决定者。3、信息。4、对话。5、结果。

2. 从正义女神的“蒙眼布”与包青天的“天眼”这个不同的形象设计，谈谈你对中西法文化传统的认识。

（没有固定答案。但以下要点是得到基本分所必要答到的：）

（1）实体正义与程序正义、实质正义与形式正义的观念及其彼此关系。

（2）正义女神的“蒙眼布”对形式正义、程序正义的象征意义，以及由此表现出西方法文化传统重视形式正义与程序正义的特点。

（3）包青天的“天眼”对实质正义、实体正义的象征意义，以及由此表现出中国法文化传统重视实质正义、实体正义的特征。

（4）上述两种法文化传统形成的基本原因以及各自利弊。

（注： 能够在以上要点的基础上对论题有更精到，特别是能够联系实际的论述者可以给高分直到满分。回答不全但有自己较充分的论述的，酌情给分。）下载本文